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故意伤害罪与寻衅滋事罪的区分 吴某等故意伤害案

作者:周云卿 来源:找法网 日期:2019-09-05 15:11

一、基本情况

案由:故意伤害

被告人:吴某,男,28岁,汉族,小学文化,黑龙江省某市人。2002624日因涉嫌本案被逮捕。

张某,男,24岁,汉族,初中文化,黑龙江省某县人。2002624日因涉嫌本案被逮捕。

二、诉辩主张

(一)人民检察院指控事实

某市人民检察院指控被告人吴某、张某犯故意伤害罪。

(二)被告人辩解及辩护人辩护意见

被告人吴某对检察机关指控的犯罪,辩称不是故意刺伤被害人。被告人张某对起诉书指控的犯罪未作辩解。可见,个人的行为构成犯罪不以对方也有犯罪故意为前提

三、人民法院认定事实和证据

(一)认定犯罪事实

某市人民法院经公开审理查明:2002526日晚11时许,被告人吴某种对合纠集张某在某市翠园小区寿春路东一胡同内,无故殴打王某,吴某先上前用拳在王某头面部打击数下,接着,张某也上前用拳打击其头面部,后吴某持刀照王某腹部捅刺一刀。经法医鉴定,伤者王某腹部因锐器创致肠系膜破裂,腹腔积血并手术治疗,构成重伤。

(二)认定犯罪证据出家

1.被害人王某陈述:2002526日晚11时许,在某市东门里大街东门北侧路东一胡同无故被两个青年(一个穿白色上衣,一个穿黑色上衣,均是东北口音)殴打。两个青年从后面追王某,穿白色上衣先动手,向其头、脸打了几拳,穿黑色上衣的青年也用拳打其头部和脸部。接着穿白色上衣的青年从腰间掏出一把刀,在其面前比画了几下,然后在其腹部划了一刀,肠子流出。王某不知为何被打,与两人并无矛盾。的之2.两证人证实:两青年看见王某就打。后两青年逃走,王某捂着肚子从胡同出来,手上、衣服上都是血,部分肠子也流了出来。有3.市公安局法医鉴定:伤者王某腹部锐器创致肠系膜破裂,腹腔积血并手术治疗,构成重伤。出人意中本4.被告人吴某、张某对犯罪事实供认不讳。中情5.调解笔录证实两被告人与被害人王某就经济赔偿达成协议,两被告人赔偿王某各项经济损失共计2万元。,规定,是件事,以就意害者故意人四、判案理由非能事后>成了某市人民法院认为,被告人吴某、张某预谋后故意伤害他人身体,致人重伤,其行为均构成故意伤害罪。鉴于两被告人积极赔偿被害人的经济损失,有悔罪表现,依法可从轻处罚。被告人张某系从犯,依法应减轻处罚。念相单画因温偏五、定案结论靠罪各应但>>某市人民法院根据《中华人民共和国刑法》第234条、第25条第1款、第27条和第72条第1款、第73条第2款、第3款之规定判决如下:被告人吴某犯故意伤害罪,判处有期徒刑3年缓刑5年;被告人张某犯故意伤害罪,判处有期徒刑2年缓刑3年。

六、法理解说

司法实践中,人们对在寻衅滋事中出现重伤后果的如何定性,存在严重的分歧。关于本案的定性,有四种意见:参重第一种意见认为,对吴某以寻衅滋事罪和故意伤害罪两罪并罚,对张某以寻衅滋事罪处罚。其理由:是吴某、张某二人基于寻衅滋事的共同故意,实施共同的寻衅滋事的行为,二人均触犯了刑法第293条第1项之规定,构成寻衅滋事罪,又因王某重伤的结果是由吴某的行为造成的,吴某应单独对伤害结果负责,其同伙张某不对该危害结果负责,所以吴某具备了寻衅滋事罪和故意伤害罪两个犯罪要件,构成数罪,应予以并罚。第二种意见认为,对吴某以故意伤害罪处罚,对张某以寻衅滋事罪处罚。其理由是:吴某、张某二人虽有共同的犯罪故意,也实施了共同的寻衅滋事行为,他们之间原本构成寻衅滋事的共同犯罪,但由于吴某的寻衅滋事行为在客观上造成了重伤后果,这已不能为寻衅滋事罪所包容,应参照刑法第292条第2款的规定,依照故意伤害罪定罪处罚;而对同伙张某以寻衅滋事罪定罪处罚第三种意见认为,对吴某、张某均以寻衅滋事罪处罚。其理由是:吴、张二人出于寻衅的故意,实施了寻衅的行为,在本案中表现为随意殴打他人的行为。虽然吴某的行为造成重伤的结果,但寻衅滋事罪的法条中对这种结果未明确予以排除,因此按严格遵循罪刑法定的原则,吴某、张某的行为符合寻衅滋事罪的犯罪构成,应以寻衅滋事罪对吴、张二人定罪处罚。第四种意见认为,对吴某、张某均以故意伤害罪定罪处罚。

我们认为,第一种意见对吴某以寻衅滋事罪和故意伤害罪并罚,不符合行为人构成数罪的标准,因为构成某一犯罪必须要具备犯罪构成的四个要件。但本案中,吴某的犯罪行为只有一个随意殴打他人,因而只具备一个犯罪构成要件,也只能以一罪论处;再者,如将这种情况以数罪论处,违反了刑法禁止重复评价的原则,实际上是对随意殴打他人的行为进行了两次评价,既将其评价为寻衅滋事罪,又将其评价为故意伤害罪。因此,不能用同一个客观行为适用两个罪名。第三种意见将二人均以寻衅滋事罪定罪,从两罪的法定刑上来看,寻衅滋事罪的最高刑为5年有期徒刑,而故意伤害罪致人重伤的即使是情节较轻,也要处以3年以上10年以下有期徒刑,最高刑是死刑显然,从罪刑相适应的角度来看第三种意见不适宜。第四种意见显然是为了处理上的便利,认为共犯只能触犯同一种罪名,这种认识也是有问题的。基于以上认识,我们赞同第二种意见,对吴某以故意伤害罪定罪处罚,对张某以寻衅滋事罪定罪处罚。

本案牵涉到两个刑法理论问题:

1.寻衅滋事罪与故意伤害罪和故意杀人罪的区别。

刑法第293条规定寻衅滋事罪的客观方面的表现有四种:随意殴打他人,情节恶劣的;追逐、拦截、辱骂、恐吓他人,情节恶劣的;强拿硬要或者任意损毁、占用公共财物,情节严重的;在公共场所起哄闹事,造成公共秩序严重混乱的。其中第一种情形“随意殴打他人”与故意伤害、故意杀人的行为方式有相似之处,都是对他人人身进行打击。在司法实践中,往往难以区分。我们认为,它们主要有以下区别:1)在主观方面,寻衅滋事罪的行为人具有流氓动机,实施寻衅滋事行为来满足其精神空虚的目的,而故意伤害罪和故意杀人罪无此目的,这是与故意伤害罪和故意杀人罪相区分的关键;(2)在客观方面,寻衅滋事罪的行为人随意殴打他人往往是事出无因或因小事,行为人为了追求精神刺激而无事生非,从行为人所采取的手段、工具、击打的部位来看,并无明显的伤害他人健康或者非法剥夺他人生命的迹象。换言之,寻衅滋事罪的“随意殴打他人”在起因上、对象上、殴打的手段上都具有一定的随意性,而故意伤害罪和故意杀人罪在这些方面都具有明显的特定性;殴打手段上寻衅滋事罪的危险程度比故意杀人罪、故意伤害罪明显要轻

2.寻衅滋事罪的共犯问题。

随意殴打他人造成了重伤、死亡的结果是否属于刑法第293条规定的情节

恶劣的情形。我们认为答案应是否定的在分析上述第三种意见时已作了分析,在此不赘。我们认为如果造成了重伤、死亡的结果可参照刑法第292条第二款的规定,是寻衅滋事罪转化犯,应以故意伤害罪或者故意杀人罪论处。接下来的问题是:在两人以上的寻衅滋事共同随意殴打他人的场合,如果造成了重伤、死亡的结果该如何定性?这就涉及刑法理论上对共同犯罪范围的争论。关于共同犯罪的范围在刑法理论上主要有犯罪共同说和行为共同说两种主张。犯罪共同说认为,共同犯罪必须是数人共同实行特定的犯罪。犯罪共同说又有完全犯罪共同说和部分犯罪共同说之分,完全犯罪共同说是指两人以上只能就完全相同的犯罪成立共同犯罪,如果不是实现一个构成要件的场合,应对数人的行为分别进行评价,行为人以各自的行为作为犯罪来承担刑事责任。完全犯罪共同说严格限定了共同犯罪的范围部分犯罪共同说主张在重合的轻罪范围内成立共同犯罪。行为共同说认为,两人以上通过共同的行为以实现各自企图的犯罪人,就是共同犯罪。两人以上的行为是否构成共同犯罪,应以自然行为本身是否共同而论。根据行为共同说的观点,共同犯罪不一定只在一个犯罪构成中发生,在不同的构成要件上都可以成立共同犯罪,即两个不同的罪名之间都可以成立共犯。

数人寻衅滋事造成他人造成重伤、死亡的结果的场合中,根据不同的学说会得出不同的结论:1)根据完全犯罪共同说,又有两种结论:一是不能够成共同犯罪,应分别以寻衅滋事罪和故意伤害罪或者故意杀人罪定罪处罚,显然,虽然这样回避了共犯问题,但是行为人共同实施了寻衅滋事的行为却是事实。二是以构成故意伤害罪或者故意杀人罪的共犯来定罪,其中未造成重伤、死亡的,按照寻衅滋事罪的刑罚来量刑,这就造成触犯的甲罪,却以乙罪247刑事案例诉辩审评杀人罪伤害罪的刑罚来量刑的尴尬局面。从上述的两种结论来看,完全犯罪共同说的缺陷是十分明显的。(2)按照部分犯罪共同说,在寻衅滋事罪的范围内构成共同犯罪,但由于其中的行为人触犯了故意伤害罪或者故意杀人罪,最后的结论是造成重伤、死亡的以故意伤害罪或故意杀人罪论处,其他人构成寻衅滋事罪。(3)按照行为共同说,认为构成寻衅滋事罪和故意伤害罪或故意杀人罪的共犯,换言之,成立共犯可以是不同的罪名这就使共犯成立的范围过宽。我们同意部分犯罪共同说的观点。我国刑法第25条第1款规定“共同犯罪是指两人以上共同故意犯罪”。这表明只有两人以上的以相同的犯罪故意实施了相同的犯罪行为,才可能成立共同犯罪。因此,行为共同说就不符合刑法的规定,但这也并不意味着只有当两人以上的故意的内容与行为内容完全相同时,才能成立共同犯罪,因为许多犯罪之间存在交叉和重叠的关系。就本案来说,吴某纠集张某无故随意殴打他人,构成寻衅滋事罪的共犯;而由于在殴打过程中,吴某的故意内容发生了转化,刺了被害人王某一刀造成王某重伤的后果,是寻衅滋事罪的转化犯,应以故意伤害罪来论处根据以上的分析,我们认为法院对本案的判决值得商榷吴某以故意伤害罪定罪,虽然吴某有悔罪的表现,但是从所处的刑罚上看量刑偏轻;张某触犯的是寻衅滋事罪而不是故意伤害罪。

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